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本案是雇佣关系还是承揽关系
蒋程猷 刘武波

案情： 2002年，吉水县科华公司为解决本公司职工上、下班交通问题，经与该企来原职工陈伟军商量，由陈出资购买一辆交通车，以科华公司的名义办行驶证，为科华公司接送职工上、下班。同年8月20日，科华公司与陈伟军签订了一份协议。该协议主要内容为，陈伟军出资购车，该车以科华公司的名义办理行驶证，按科华公司指定的时间、路线接送科华公司职工上、下班，科华公司每月支付陈伟军3700元，其他费用均由陈伟军负担，如该车出现故障，由陈伟军另请车完成接送任务，发生安全事故由陈伟军负责，服务时间为期5年。签订协议后，陈伟军与被告朱宝彩合伙经营行驶证登记为科华公司的赣D36062中型普通客车，按协议约定为科华公司接送上、下班职工。2003年5月11日，陈伟军将该车所有权转让给被告朱宝彩，并退出合伙。尔后，被告朱宝彩与被告徐润根合伙经营赣D36062车，继续履行陈伟军与科华公司签订的协议，科华公司对此予以认可。2004年6月20日晚7时30分左右，被告徐润根驾驶赣D36062车按接送职工的路线从吉水县城出发，送职工去科华公司上班。7时50公左右，当车行驶至文水线1KM+900M，即科华公司大门花坛处，欲右拐弯进入科华公司时，黄伟军驾驶一无牌照二轮女式摩托车后载郭某某与赣D36062车同行至该处，随即撞到赣D36062车的左尾部，黄伟军受伤经抢救无效死亡。徐润根和黄伟军持有的驾驶证分别为G型和B型。

分歧：本案在审理中，对朱宝彩、徐润根与科华公司之间是雇佣关系还是承揽关系有二种意见。
第一种意见认为：本案中朱宝彩、徐润根与科华公司是雇佣关系。理由是陈伟军购车后是专门受雇为科华公司接送职工上、下班，并按其专门的时间、路线接送，并没有自主经营权，且行驶证也是以科华公司名义办理，科华公司是法律上的车主，其每月支付的3700元应看作是固定工资，因而本案是一种雇佣关系。
第二种意见认为：本案中朱宝彩、徐润根与科华公司是一种承揽关系。理由是朱宝彩、徐润根以自己的车辆、驾驶技术和劳力为科华公司完成特定的工作，即接送职工上、下班，由科华公司按月支付报酬3700元，符合承揽关系的法律特征，是一种承揽法律关系。

评析：笔者同意第二种意见。理由是：
要界定本案中朱宝彩、徐润根与科华公司的法律关系，必须首先明确雇佣关系与承揽关系的涵义。雇佣关系是指受雇人在一定或不特定的期间内，从事雇主授权或指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动，雇用人接受受雇用人提供的劳务并按约定给付报酬的权利义务关系。雇用人在从事雇佣活动中遭受人身损害或造成他人损害的，雇主应当承担赔偿责任。承揽关系是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的权利义务关系，承揽人在完成工作过程中造成自身损害或他人损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
我国合同法第251条规定：承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。第253条规定：承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外。承揽人将其承揽的主要工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责；未经定作人同意的，定作人也可以解除合同。第260条规定：承揽人在工作期间，应当接受定作人必要的监督检验。第264条规定：定作人未向承揽人支付报酬或者材料费等价款的，承揽人对完成的工作成果享有留置权，但当事人另有约定的除外。
综上规定，承揽关系的承揽事项应具有特殊性，它一般需要具备相应的设备条件，蕴涵一定的技术成份，为此，合同法规定承揽事项仅包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等相类似的工作。同时承揽事项的完成具有一定的人身依附性，故不得随意交由他人进行。承揽人在完成工作中还具有独立性，与定作人不存在监督管理关系，工作中的风险责任也由承揽人自己承担。为此，根据经济规律及法律权利与义务相一致的原则，承揽关系中的报酬就不同于一般劳务关系中的报酬，其报酬不仅仅包含劳动力的价值，还应当含有技术成份的价值以及一定的利润成分；该报酬在价值上与买卖关系中的价格有相类似的一面，承揽人享有了一定的额外利益。正因为其报酬的特殊性，法律也就规定了承揽人对定作物的法定留置权；其报酬的特殊性也体现了与承揽人自行承担风险的一致性。
雇佣关系中所从事的事项范围比较广，包括生产经营活动及其他各项劳务活动，活动技术含量比较低，受雇用人付出的主要是劳动力，其报酬成分也单一，仅仅包括劳动力的价值。由于雇主利用了受雇用人的劳动，扩大了其活动范围，从而享有更大范围的利益，根据权利与义务一致的原理，并且雇主一般都较受雇用人具有较强的经济实力，为此法律规定了雇主应承担雇用人在工作中的风险责任，这也是从社会的稳定与安全考虑。为了减少工作中的风险，雇主就必需尽到完善的监督管理责任，其责任的行使更是雇主的一项义务，而不仅仅是权利。
综上分析，笔者认为，区分实践中的雇佣关系与承揽关系，首先看合同当事人的约定，当事人有约定的依其约定，没有约定的就看所从事的工作是否具有特殊性，是否需要特殊的工具与设备，工作的完成与人身是否具有一定的依附性，以及报酬是否包括额外的利润。
本案中，朱宝彩、徐润根的提供的劳务（接送科华公司职工上、下班）具有特殊性，且需要特殊的工具——客车，工作的完成也与人身具有一定的依附性，需要熟练掌握驾驶技术，领取驾照的人才可从事，而且每月3700元的报酬中应当包含额外的利润。因此，朱宝彩、徐润根与科华公司的关系应属于承揽关系，本案应适用承揽关系的法律规定。
需要说明的是，本案中朱宝彩与徐润根是合伙人，对徐润根从事合伙经营事务致人损害，应共同承担赔偿责任。科华公司系肇事车辆赣D36062车法律意义上的车主，对该车负有监督、管理之责，故对本案事故应负连带赔偿责任。


(作者单位:江西省吉水县人民法院)


关于建立对法院裁判结果进行网上公示制度的初步设想

（优仕联律师事务所 王政 律师）

毋庸质疑，互联网技术已经改变了我们现代人的生活和工作方式，并且目前其仍以极大的速度在继续推进着我们人类的自组织系统（包括人们的意识形态、国家机器运转模式、社会生产方式的类型等）发生着剧烈变化。本文根据当前我国司法实践的现状拟提出在我国法院系统充分利用互联网信息技术建立对法院裁判结果进行网上公示制度的初步设想，并对建立该项制度的必要性等问题进行了初步探讨，希望此项有关“公开审判”的技术性建议能引起广大社会公众和法律届同仁们的支持，以便能使其成为推动我国司法体制改革和法院系统自身建设的一个“亮点”工程。

一、建立对法院裁判结果进行网上公示制度的初步设想

我国诉讼法（包括刑事、民事和行政三大诉讼领域）虽然规定了公开审判的诉讼制度，但现实中，群众对司法审判的公开情况普遍存在不满，尤其是对裁判的结果和过程不够公开的事实反映最为强烈。说白了，群众反映强烈的是针对司法过程中存在的“黑箱化”运作及由此所导致的司法腐败事件。有感于斯，并且考虑到目前世界互联网信息技术应用已经如此普遍甚至成为人们获取各类信息的一种主要途径之现实，本文特提出对法院裁判结果建立网上公示制度的如下一些初步设想：
（一）建立对法院裁判结果进行网上公示制度的基本内涵和意义。简单一点讲，“建立对法院裁判结果进行网上公示制度”是指通过建立一套规范化的制度来要求法院将所有公开审判案件的裁判结果严格按照一定的程序在互联网上向社会公示，以便让人民群众积极参与到司法审判实践中来，充分发挥人民群众对司法审判的监督作用，更好地体现司法审判内在要求的“公开”、“公平”、“公正”的价值取向。
（二）关于网上公示的基本内容。我们认为，要求法院进行网上公示的内容至少应包括：1、所有经法院公开审判的案件所产生的判决书、调解书或裁定书必须全文在网上公布（涉及国家机密、未成年人案件、个人隐私或其他不便公开审理的案件除外）； 2、所有司法审判人员的个人情况及参与审理的案件都必须在网上公布；3、所有公开审判案件的重要程序性事项（包括是否进行了公开质证、是否有超案件审理期限情形存在、裁判结果是否经合议庭评议或审判委员会集体讨论等）必须在裁判结果作出后随裁判结果在网上公布（涉及国家机密、未成年人案件、个人隐私及其他不便公开的案件除外）；4、其他法院认为需要在网上进行公示的事项，如各类无法送达的诉讼文书、强制执行通知书等。
（三）关于对法院裁判结果进行网上公示应当考虑的几项规范性因素。1、从制度实施的层面讲，我们认为，要求法院对有关内容进行网上公示必须严格按照一定的规范性程序进行，所有裁判结果以“必须进行网上公示”为原则，“不能进行网上公示”为例外。2、对案件当事人而言，公开案件裁判结果是其义务，不得以非正当理由妨害法院对其裁判结果进行网上公示。3、凡不进行网上公示的裁判内容，必须通过严格的审核程序，最好在法院系统内部成立非专属于法院系统的独立审核部门。4、遇到对案件裁判结果当事人要求公示而有关案件公示审核部门认为不能公示或案件当事人要求不公示而有关案件公示审核部门认为必须公示的情况，还必须考虑给予当事人一定的公示复核请求权。5、社会公众对网上公示的案件可以自由发表评论，对案件审理过程中存在的问题可以直接通过网络或其他途径向有关部门反映。

二、对法院裁判结果建立网上公示制度的必要性
（一）司法审判应体现“公开”、“公平”、“公正”的价值取向要求建立对法院裁判结果进行网上公示的制度。公开审判制度是任何一个称得上“法治”的国家所必不可少的一项审判制度。因为只有对案件实行公开审判，才最可能实现审判程序上的正义，才最可能保证审判人员公平断案，才最可能地保证司法审判结果的公正。换句话说，“公开”、“公平”、“公正”的价值取向是司法审判的内在本质需求。既然是公开审判，当然是越公开越符合公开审判的原则和精神。但是其他如张贴公告、参与旁听、利用报纸和电视媒体等公开方式往往受制于时间、空间场所和公开成本的限制对司法审判不可能做到太大范围的公开，而利用互联网技术对法院裁判结果进行网上公示恰恰能弥补其他公开方式的不足，真正使司法审判做到在键盘上实现最大限度的公开，保证裁判结果最大可能的公正。
（二）遏制司法腐败现象不断增长的趋势要求对法院裁判结果建立网上公示制度。目前司法腐败几乎是每一个有良知的国人所关心所痛恨之事。而司法审判不够公开，用老百姓的话说就是“黑箱化操作”、“地下勾兑”，如此司法环境正是滋生司法腐败现象的温床。即便是允许电视、报刊等法制栏目媒体放开手脚、开足马力全力去暴光，也只能是暴露司法腐败冰山之一角，不足以吸引更多社会公众眼球的注意，不足以打破腐败分子不被揭露的侥幸心理。既然如此，不如让法院主动将司法审判的结果和过程都放到“阳光”底下晾晒，让公众自由去评判是非，对明显存在审判不公的案件让人民群众在网上投票表决。如此以来，审判机关和办案法官可随时随刻倾听到人民群众的呼声，时时警醒自己，刻刻不要忘记自己还是法律的“守护神”。如此以来，可能腐败案件自然就减少了，因为法院服用了“阳光司法”这一遏制司法腐败现象增长的有效良药。
（三）大力发展社会法制宣传教育活动需要对法院裁判结果建立网上公示制度。建立“法治国家”或“法治社会”不是光靠某些熟悉法律、掌握并运用法律的“精英人才”就可实现的，还必须依靠社会大众们自觉地去知法、守法和用法。对法院裁判结果建立网上公示制度，人民群众可以通过随时浏览相关司法审判公示网站，对形形色色的案例进行查找和学习，自觉不自觉的就接受了更多的法制宣传教育；学习并知晓更多的法律知识后，自然也就更自觉地去守法和用法了。所以，发展社会法制宣传教育需要“建立对法院裁判结果进行网上公示制度”来为社会公众提供一个更为宽广和便捷的学习舞台。
（四）以“提高司法审判效率”为宗旨的法院系统内部改革需要对法院裁判结果建立网上公示制度。毋庸质疑，目前我国不少地方法院已经出现了低效运转、积案成堆、办案质量严重下降的状况。所以法院系统内部有关以“提高司法审判效率”为宗旨的改革呼声也不绝于耳。通过对裁判结果建立网上公示的制度，让每个法官所办理的案件公之于众，可以实现如下推动法院系统内部改革的目的：1、让真正优秀法官的风采可以充分得到展示，让品行和素质恶劣的法官不能够滥竽充数；2、让审判权被滥用的责任能够得到明确（案件是否经过合议庭、审判委员会讨论等）；3、让社会公众直接监督法院受理案件的数量是否存在水分、是否该合并审理的案件没有合并审理或一案被拆成数案等（不能简单以办案数量来衡量法官的工作量和实际办案能力）；4、让社会公众都明白超期限审理的积案到底都是些什么案件（是否属于重大疑难案件等）；5、让相同或类似的案件事实尽可能得到相同或类似的裁判结果；6、让落后地区的法院可以直接通过网络借鉴先进地区法院处理类似案件的经验；凡此等等。总之，通过“建立对法院裁判结果进行网上公示制度”，可以实现让法官的智慧和人民群众的真知灼见互相交流激荡，如此以来，可能会极大地提高办案人员的判案素质，无疑为推动法院系统内部改革、提高司法审判效率提供了一台强大的助力器。
（五）构建完善的社会信用体系依赖对法院裁判结果建立网上公示的制度。高度发达的市场经济需要完善的社会信用体系来保障。信用是以财富的多寡为依托的，而财富本身有时就通过信用的形式来表现的。所以现在市场交易，最需要的是交易主体能够非常便利的进行资信考察。资信不仅体现在有多少确定的静态的资产，而更主要体现在有多少动态的债权或债务以及是否遵守法律或严格履约的诚信表现。通过建立对法院裁判结果进行网上公示的制度，使交易主体在进行交易时，很容易通过网络调查了解到：1、交易对方是否正与第三方产生重大债权或债务的诉讼纠纷诉事件；2、交易对方的有关历史诉讼记录情况，是否表现为一贯守法或严格履约并具有相当的信誉度；3、其他对信用评定可能产生影响的相关信息，如交易对方的个人品行或单位的社会责任感等。一贯不遵守法律且诉讼缠身的个人或单位，自然其社会信誉度不会太高。从信息反馈角度讲，对法院裁判结果进行网上公示制度若能够得到实施可能会促使每个人或每个单位更加自觉或主动地去维护自己的信誉，因为这种不良的信用记录必然会影响到其未来的发展，从而在宏观上必然会减少不必要的有违“诚实信用”原则的诉讼纠纷案件的发生。所以，从发展市场经济、完善社会信用体系角度看，我们也有必要对法院裁判结果建立网上公示制度。

三、建立对法院裁判结果进行网上公示的制度可能产生的一些负面影响
任何一项制度的建立，都不可能只产生正面的积极的社会影响，同时也可能伴随着产生一些负面的消极的社会影响。建立并实施对法院裁判结果进行网上公示的制度后，我们认为可能会对社会产生如下一些负面影响：
（一）对个人隐私权或企业的信誉度可能会产生一定的扩大侵害。对涉及个人隐私的案件法院在进行网上公示时虽然要进行一定的限制或处理，但是仍可能会因限制或处理不当或直接滥用这种网上公示制度对隐私权造成一定的扩大侵害，尤其是当网上公示的案件最终被证明是冤假错案时，这种已发生的侵害会显得更大。对企业而言，一旦大范围内社会公众对其形成不良的印象，可能会直接导致或加速其破产倒闭，产生生存危机。
（二）可能会对人们的法制观念产生一定的错误引导。法院网上公示的案件不一定是最终的或正确的裁判结果，甚至可能是不符合法律规定的错误裁判。但是一旦上网公示可能就会直接影响到人们对处理类似案件的态度，使社会公众接受一些错误的裁判和法制观念；法官也可能会因以前曾存在过类似的裁判结果而不敢有所突破，可能会对法官自由裁量权滥用情形产生“矫枉过正”的不利影响。
（三）实施起来不可能做到整齐划一，可能必须要求打破行政区划的限制。因为我国行政区域太多，各地情况又千差万别。有些经济发达地区仅一个区县一年就有几万起案件，而另有一些少数民族或偏远落后地区一个或几个地级行政区一年所有案件加起来可能还不到一万起。如果按现有的行政区划去要求建立法院裁判结果公示网站肯定会不符合经济效益的原则，打破现有行政区划的要求可能是比较理想的方式，但是实施起来肯定会麻烦不少，又会造成新的不必要的扯皮现象。
不过，本人认为：对法院裁判结果进行网上公示完全可以委托中介网络公司组织实施或进行全面的网站托管服务，国家只需采用必要的监管和控制措施就可以了。另外通过严格的制度建设，完全可以最大限度地减少该项制度实施所可能产生的消极后果或负面影响，使得该项制度的积极效果或正面影响能够得到最充分的体现，至少可以为推动中国互联网产业的发展贡献一臂之力。

四、对法院裁判结果建立网上公示制度所必须的条件
任何一项制度能否得到推广和实施关键是看社会是否具备推广和实施这一制度的必须条件；至于评判该项制度是优是劣，也只有通过真正地去组织实施后才能被检验出来，因为“实践才能出真知”。建立对法院裁判结果进行网上公示的制度能否得到推广和实施关键还是取决于以下因素或条件：
第一、是否具备相应的技术条件。互联网信息技术发展到今天、超大容量数据库的建成、高速运转的搜索引擎对支持几个信息公示系统门户网站已经不成任何的问题。也就是说，对法院裁判结果进行网上公示的硬件技术条件已完全具备。
第二、社会公众是否有知晓司法裁判结果的强烈意愿。我们已无法否认，在建设法治社会的过程中，社会公众从没有向现在这样关心发生在我们周围的法制事件，那么多电视或报刊等媒体举办的法制宣传栏目已受到社会各阶层大众的无比青睐就是最好的明证。如果进行一场民意调查，估计建立对法院裁判结果进行网上公示的门户网站肯定会受到无数人民大众的支持。
第三、是否获得高层领导和法律职业者们的广泛认同或支持。推动司法改革和制度建设的“动力源”来自人民群众的社会需求，而改革能否进行、制度能否推出还需要“动力引擎”。有了高层领导和法律职业者们的广泛认同或支持就等于为“建立对法院裁判结果进行网上公示制度”的推出准备好了“动力引擎”。
第四、制度的推出成本和阻力大小。任何一项制度的推出都需要付出相应的成本，都会触动某些利益既得者们的利益，都不可避免地会遇到不同程度的社会阻力。成本太大则阻力就大，阻力大则制度就不会或难以被推出。相信“建立对法院裁判结果进行网上公示的制度”能否被推出最终还是取决于不同的利益集团、不同的社会阶层力量进行博弈的结果。

不过，本人始终坚信的是：法律之所以规定对个别案件可以不实行公开审判，是因为有更高的价值理念或更大的利益存在，而且这种价值理念和所代表的利益超越公开审判程序所包含的价值理念和实行公开审判后所带来的实际利益。法律之所以又要求对一般案件都必须实行公开审判，也是因为公开审判作为一项更为根本性的司法制度比不公开审判更能体现“公平”、“公正”的司法价值理念，更符合广大人民群众的根本利益。如果我们要证明“建立对法院裁判结果进行网上公示的制度”没有必要，那么我们首先需要证明“公开审判”本身就不是必要的制度，不公开审判才暗含了更高的价值理念或更能代表或更符合广大人民群众的根本利益。

2005年12月25日 星期日