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公司税后利润的分配



注：
1、本文作者唐青林，中国人民大学法学硕士，北京中伦金通律师事务所律师，主攻公司法。擅长办理公司法律业务，包括公司设立；公司并购重组；公司合并、分立；公司股权变更、分割；公司股权诉讼；股东权益保护等。联系方式：lawyer3721@163.com，13366687472（北京）。
2、本文摘自《新公司法理论与律师实务》（项先权博士主编，国家知识产权局知识产权出版社，2006年出版）。

税后利润的分配是公司财务会计管理的重要内容，它关系到公司、股东、债权人、公司职工和国家等不同利益主体的切身利益。这些不同利益主体之间的利益并不一致，甚至互相冲突。因此，税后利润的分配制度应当能够平衡这些利益冲突，保障各方的利益。我国公司法对可供分配的利润范围、分配原则、分配顺序等做出了具体而明确的规定，体现了国家为保护上述主体利益而对公司事务的介入和干预。
一、公司税后利润的分配原则及分配顺序
依照《企业会计准则》的规定，公司利润是公司在一定期间的经营成果，包括营业利润、投资净收益和营业外收支净额。营业利润是营业收入减去营业成本、期间费用和各种流转税及附加税费的余额。投资净收益是公司对外投资收入减去投资损失后的余额。营业外收支净额是指与公司生产经营没有直接关系的各种营业外收入减营业外支出后的余额。公司税后利润则是指公司当年利润减除应纳所得税的余额。
公司税后利润的分配由于涉及到股东、债权人、职工、社会等各个利益主体的切身利益，因此为维护社会秩序，充分发挥公司这一经济组织的优越性，平衡各方面的利益冲突，各国公司法均对其分配原则和分配顺序予以了严格规定。我国公司法规定的公司税后利润的分配原则可以概括为以下几个方面：
（1）按法定顺序分配的原则。不同利益主体的利益要求，决定了公司税后利润的分配必须从全局出发，照顾各方利益关系。这既是公司税后利润分配的基本原则，也是公司税后利润分配的基本出发点。
（2）非有盈余不得分配原则。这一原则强调的是公司向股东分配股利的前提条件。非有盈余不得分本原则的目的是为了维护公司的财产基础及其信用能力。股东会、股东大会或者董事会违反规定，在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的，股东必须将违反规定分配的利润退还公司。
（3）同股同权、同股同利原则。同股同权、同股权利不仅是公开发行股份时应遵循的原则，也是公司向股东分配股利应遵守的原则之一。
（4）公司持有的本公司股份不得分配利润。这是公司法修改之后新增的，这与前文提到的新法关于公司股份回购的修改相配合。
至于公司税后利润的分配顺序，主要规定在公司法第一百六十七条，根据该条规定可知公司税后利润的分配顺序为：（1）弥补公司以前年度亏损。公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的，在依照规定提取法定公积金之前，应当先用当年利润弥补亏损。（2）提取法定公积金。公司分配当年税后利润时，应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的百分之五十以上的，可以不再提取。（3）经股东会或者股东大会决议提取任意公积金。公司从税后利润中提取法定公积金后，经股东会或者股东大会决议，还可以从税后利润中提取任意公积金。（4）支付股利。公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照本法第三十五条的规定分配；股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。
从公司法第一百六十七条的规定可以看出，新公司法修订了公司利润分配的规定，不再强制要求提取法定公益金。这是因为公司提取公益金主要是用于购建职工住房。住房分配制度改革以后，按照财政部的有关规定，企业已经不得再为职工住房筹集资金，公益金失去了原有用途。实践中出现了大笔公益金长期挂账闲置、无法使用的问题，造成了资金的闲置和浪费。并且强制提取法定公益金的要求，也不利于内外资企业的公平竞争，不符合加入WTO之后的经济形式的要求。因此，综合以上几种因素的考虑，新公司法废除了这一强制性要求。另外在股利的分配方面，新公司法也做出了调整，认可红利分配比例可以与出资比例不同，在利润分配上给予公司更多的自治权，即增加了按出资比例或者持股比例进行利润分配的例外规定。
二、公积金制度
公积金，又称储备金，是公司为巩固公司财产基础，增强公司信用，弥补意外亏损，扩大业务规模等目的，而于资本额外所保留的一部分金额。公积金的建立对公司的存在和发展具有重要意义，各国公司法几乎都规定了公积金制度，表现了国家对经济组织活动的积极干预，通过维持公司的存在和发展，进而维护社会经济秩序的稳定。
我国公司法规定的公积金有两种：法定公积金和任意公积金。法定公积金，又称强制公积金，是公司法规定必须从税后利润中提取的公积金。对于法定公积金，公司既不得以其章程或股东会决议予以取消，也不得削减其法定比例。因法定公积金的来源不同，其又分为法定盈余公积金和资本公积金。法定盈余公积金是按照法定比例从公司税后利润中提取的公积金。根据公司法第一百六十七条规定：“公司分配当年税后利润时，应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的百分之五十以上的，可以不再提取”。而资本公积金是直接由资本或资产以及其他原因所形成的，是公司非营业活动所产生的收益。公司法第一百六十八条对资本公积金的构成做出了规定：“股份有限公司以超过股票票面金额的发行价格发行股份所得的溢价款以及国务院财政部门规定列入资本公积金的其他收入，应当列为公司资本公积金”。一般说来，公司接受的赠与、公司资产增值所得的财产价额、处置公司资产所得的收入等均属于资本公积金的来源。法定公积金有专门的用途，一般包括以下三个方面的用途：
（1）弥补亏损。公司出现亏损直接影响到公司资本的充实、公司的稳定发展以及公司股东、债权人权益的有效保障，因此，我国有关立法历来强调“亏损必弥补”。但是，根据新公司法第一百六十九条的规定，资本公积金不得用于弥补公司的亏损。这是因为资本公积金不同于盈余公积金，其来源是公司股票发行的溢价款等，而非公司利润，因此从理论上讲不能用于弥补亏损是正确的。
（2）扩大公司生产经营。公司要扩大生产经营规模，必须增加投资。在不可能增加注册资本的情况下，可用公积金追加投资。
（3）增加公司注册资本。用公积金增加公司注册资本，既壮大了公司的实力，又无需股东个人追加投资，于公司、于股东都有利。但如果将法定公积金全部转为资本，则有违公积金弥补亏损的效用，因此有必要限制其数额。《公司法》第一百六十九条第二款规定：“法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的百分之二十五”。
任意公积金是公司在法定公积金之外，经股东会或者股东大会决议而从税后利润中提取的公积金。任意公积金由于并非法律强制规定要求提取的，因此对其提取比例、用途等公司法均未做出规定，而是交由章程或者股东会决议做出明确规定。
三、股利及其分配
所谓股利，是指公司依照法律或章程的规定，按期以一定的数额和方式分配给股东的利润。股利可以区分为股息和红利，股息是股东定期从公司取得的固定比率的利润，红利是股息分配后仍有盈余而另按一定比例分配的利润。
在股利分配的规定上，一般贯彻“无盈不分”的原则，即公司当年无盈利时，原则上不得分配股利。否则，股东必须将违反规定分配的利润退还给公司。至于股利分配的比例，新公司法进一步扩大了公司的自治权，允许股利分配比例可以与出资比例不同，认可股东之间的协议安排。关于股利分配的形式，主要包括现金股利和股票股利两种形式。现金股利是公司向股东分配股利的基本形式。股票股利则具有一些现金股利无可比拟的优点：（1）可以避免由于采用现金分配股利而导致公司支付能力下降、财务风险加大的缺点；（2）当公司现金紧缺时，发放股票股利可起到稳定股利的作用，从而维护公司的市场形象；（3）股票股利可避免发放后再筹集资本所发生的筹资费用；（4）股票股利可增加公司股票的发行量和流动性，从而提高公司的知名度。但另一方面，这种分配方式会被认为是公司现金短缺的象征，有可能导致公司股票价格下跌。


注：
1、本文作者唐青林，中国人民大学法学硕士，北京中伦金通律师事务所律师，主攻公司法。擅长办理公司法律业务，包括公司设立；公司并购重组；公司合并、分立；公司股权变更、分割；公司股权诉讼；股东权益保护等。联系方式：lawyer3721@163.com，13366687472（北京）。
2、本文摘自《新公司法理论与律师实务》（项先权博士主编，国家知识产权局知识产权出版社，2006年出版）。


从败诉方律师被感动说起

杨涛


最近，重庆市沙坪坝区人民法院的一份判决书让败诉方律师感动地说：我从来没有看过这样精彩的判决书。这份判决书，文书长6页，共5000多字。其中详细列举了原、被告举证的14项内容，包括每一份证据的名称、时间和证明事实等等，同时又对原、被告双方列举的证据发表认定或不予认定的意见和理由。在认证的基础上，判决书才表述了审理查明的事实和裁判的理由，理由和依据均非常详尽。 (新华社5月8日)
一份判决书能收到如此好的效果，在今天民众对法院的判决颇有非议的情境下，的确不易。而分析这份判决书收到这样的效果的原因，无他，在于说理充分，无怪于最高人民法院多次强调判决书要说理，由此可见一斑。那么，说理为什么能收如此好的效果？值得我们深思。
说理体现了实质正义。案件的裁判是要以事实为依据、以法律为准绳，而说理就是充分展示裁判的事实依据、尊重客观事实；遵循法律逻辑规律、正确适用法律。因此，一个在说理基础上作出结论的判决，能在最大程度上提高判决的准确性和公信力，也就能在最大程度上实现实体正义。
说理体现了程序正义。说理的过程必然也是展示当事人双方的证据与观点的过程，而对这些证据与观点的展示必然要求法官认真听取并分析当事人双方的意见，体现对于当事人的尊重。“听取双方的意见”正是自然正义、程序公正的一个非常重要的准则。只有自己的意见被认真听取并在判决中得尊重，当事人才有可能对判决信服。
说理正是在能体现实质正义和程序正义的意义上，树立了法院的权威。长期以来，受一些旧的观念影响，我们认为法院是国家机器，法院也是以国家强制力作后盾，顺理而然我们认为法院的权威是以凭籍强制力而树立。国家强制力对于树立法院权威当然不可少，但事实上，法院作为主持公平与正义、中立、行使裁判权的国家机关，其权威的树立主要还是要依靠说理来树立。法院判决的充分说理才能树立自己“不偏不倚”的公正形象，才能赢得民众来自心底的尊重，赢得公信力，最终树立自己的权威。
而在当前，我们看到生效的判决被当事人无休止的要求重审，“执行难”的老大难问题也困扰着各地法院，法院的权威受到前所未有的极大挑战。这跟我们的判决书语焉不详、蛮不讲理是分不开的，在某种程度上，我们可以说正是法院判决说理的不充分使我们法院的权威性不断地流失。
在西方法治国家，判决必须要说理，这是法院判决的基本的准则。而在我们国家，一份只是遵循判决准则的说理判决却作为了新闻为人们所赞赏，这正说明了我们国家法院判决说理的现状不容乐观。那么，在我们国家，法院判决为什么不说理呢？这跟我们的国情、体制现状是分不开的，笔者分析不外乎有这么几点原因：
一是不会说。判决说理要求法官要有很高的法律水平，可是长期以来，我们的法院却进来了太多的并未受过法律专门教育的人，自己对法律不能深刻领会，如何说理？判决说理也要求法官要有较强的逻辑分析能力和的丰富社会经验，这些都要求法官要在长期的法律实践中习得，需要在一定的年龄基础上的获得充足的社会阅历，西谚言“律师少的俏，法官老的好”。我们的法官没有足够的生活阅历和法律实践，年纪轻轻走上法庭，没有结婚就审理离婚案件并不罕见，判决又如何说理呢？再如，法官“居无定所”，今天的刑事法官明天就可能审理民事案件，甚至后天就去参加当地的中心工作，与当地的工、青、妇打成一片，还要为政府安排的房屋拆迁工作而操心。今天讲刑事案件的理，明天就用刑事案件思维讲民事案件的理，后天就用群众语言讲理，这理如何讲得通呢？福建省周宁县法院分管刑庭的副院长陈木森不是说，自己长期从事民事审判工作，刚分管刑庭工作才半个月，所以在公安局副局长陈长春强暴被害少女案重罪轻判的问题上，才轻信了刑庭庭长阮金钟的话吗？
二是不愿说。案件刚受理，关系就找上门，法官的低薪和并未实行任职回避的制度，使得法官很难抵御诱惑，而监督的不力，又使违法成本降低。湖北省武汉市中级人民法院竟有13名法官被查处，令人触目惊心，想想法官的判决中夹杂着大多的私货，如何让他们去说理呢？审委会是法院的最高审判机构，审者不能判，判者不去审，一个正直的法官凭自己对于法律的理解和事实的认定本可充分说理，但万一他的见解不幸与审委会并不一致，判决最终由审委会决定，我们如何苛求被迫制作判决书的他去说还自己都不同意的理呢？
三不敢说。法院的人、财、物都在地方党政控制之下，各种来自行政的力量干预法院的判决并不罕见。法院在考虑达到地方领导的满意下作出的判决根本就无法说理。长期以来法院实行行政化管理，法官上面有领导，领导决定法官的前途命运、福利待遇，实在大重要了，领导说了要怎么审案事实上法官很难违背，这又如何让法官去在判决上说理呢？
那么，如何让法官在判决上真正做到说理，读者也许能从笔者的提出的问题中寻找得到一些笔者给出的答案，也许高明的读者自己有更好的解决方法。但笔者要强调的是，只有解决法官说理的窘境，让法官会说、愿说、敢说，判决才能真正做到说理，而只有说理才能进一步树立法院的权威，法院有了权威，法治的建设才真正有希望。如此，则民族幸矣!国家幸矣!

　　通联：江西省赣州市人民检察院 杨涛 华东政法学院法律硕士 　　邮编：３４１０００ 　　
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