浅 议 恶 法 亦 法
恶法亦法”的形式逻辑结构是“坏人也是人”，然而这不过是对论题望文生义的理解,没有多大意义。“恶法亦法”与“恶法非法”之争的真正意义在于：执法者是否应当执行恶法，守法者是否应当遵守恶法？
什么是恶法？要解决这个问题，必须先解决什么是法？关于什么是法，古今中外的法学家可谓众说纷纭、各有千秋，我国的理论认为，法是调节人们行为的规范、法由国家制定或认可、法规定了人们的权利、义务和权力、法由国家强制力保证实施[1]。
所谓恶法，指的是邪恶的法律，并非不科学或有毛病的法律。首先应当将恶法之治与人治区分开来。恶法也是国家制定或认可并由国家强制力保证实施的一条、一组、一部法律或整个法律制度。恶法必须表现为国家力求执行的规则，换句话说，恶法也要求在该法域“有法可依，有法必依”。没有表现为规则的政策、指示、命令，或者制定给外国人看而并不打算严格执行的“法律”，例如某些国家反腐败的法律，是不配称为恶法的。其次还必须把恶法与不科学或有毛病的法律区别开来。一个人可能有许多毛病，可能很愚蠢，但并不见得是一个恶人。任何法律都有毛病，要求法律没有毛病无异于放弃法治。
恶法亦法最早可以追溯到苏格拉底的“守法即正义”的思想，他认为：服从法律可以感谢国家赐予的恩惠，有利于提高城邦成员的道德水平和正义意识，因而服从法律是公民的天职、责任和义务。并且他自己就以自己的行为履行了服从法律的义务，据柏拉图《申辩篇》记载，苏格拉底拒绝朋友们为他安排好的越狱计划，可以逃走而不逃走。在生命的最后一个月的时间里，他视死如归，最后平静地饮下了毒酒，实践了他的政治和法律信仰[2]。 真正提出“恶法亦法”这一论断的人是分析法学派的奥斯丁，他严格区分了法律和道德，认为法理学的任务是研究法律，而不管它的道德上的善与恶[3] 。
判断一个法是善法还是恶法，存在两大问题：（1）判断的标准具有不确定性，该以什么作为判断标准可以说是自古以来就是有争议的问题。（2）判断的主体是谁的问题，实质上，即谁有权作出这种判断的问题。任何法都不是天生就有的，而是在特定的历史条件下产生的，有其产生、发展和变迁的原因和过程，也就是说，任何法，哪怕是恶法，都肯定保护了一些人的利益，得到一些人的支持，而且这些人多半是统治阶级，掌握国家政权。这些人会愿意说这些所谓的“恶法”是恶法吗？
关于判断是否恶法的标准是什么？有人提出三个标准：（1）是否多数人意志的体现，（2）是否符合大多数人的利益，（3）是否有利于生产力的发展。
我个人的看法，多数人的意志，多数人的利益均不能作为判断是否恶法的标准，否则发生了世界性影响的古罗马法就会被归入恶法之列，因为它显然没有体现妇女、家子和奴隶的意志，也没有保护这些人的平等权益。同时现代社会那些歧视少数民族的法律却可能因为它们反映了多数人的意志和利益而被归入良法之列。是否有利于生产力的发展同样不能作为判断法律良恶的标准，否则希特勒的告密法和斯大林的古拉格群岛压迫法都成了良法，因为希特勒领导德国走出了经济危机，古拉格群岛则把本来是国家财政包袱的监狱变成了生产场所。以时代精神作为判断法律良恶的标准，则可能导致把不科学的法律归入恶法之列，使法律像流行服饰一样朝令夕改。
判断法律的良恶只能有一个标准，这就是当时当地人的一般道德观念。凡当时当地的一般道德观念认为是剥夺个人基本权利或者显失公平的法律，就是恶法。这里所谓一般道德观念是因时因地而不同的，例如奴隶制基础上的罗马法，按照现在的道德观念不管它的立法技术有多么优越，都是恶法。但是在罗马法生效的时间和地域中，却不妨假设它是良法，因为当时当地的大多数妇女、家子和奴隶可能认为他们的无权是理所当然的，并没有显失公平到残暴或令人不能容忍的程度。在目前世界政治、经济和法律一体化已经大势所趋的情况下，一般道德观念的当地性仍应得到承认；其理论根据决不是什么“内政不容干涉”，而是“被统治者的同意”。正是“被统治者的同意”构成了公民守法的道德基础，这种同意可以是直接的、间接的或者默认的。作为评价法律良恶的标准的一般道德观念之所以必须用“当地性”来限定，就是因为只有当地人才是真正的“被统治者”。自然会有人提出，不同阶级、阶层甚至不同职业、性别、年龄的人有不同的道德标准。一般而言这种说法是不错的。但同时同地的人不可能没有一些共同的道德观念，正是这些共同的道德观念，如贼无死罪、欠债要还等，构成了判断法律良恶的标准。
事实上谁也不会主张恶法多多益善、恶法万岁，同时谁也不会主张任何人有根据一己之好恶反抗法律的权利。真正的分歧在于：是用修改法律的立法手段尽快结束恶法的效力；还是用不执行、不遵守的办法直接抗拒恶法。恶法亦法论认为修改法律是唯一可用的手段；而恶法非法论认为立法修改以前也不应执行，不应遵守，一天也不能让恶法生效。前者强调秩序的价值，强调执法、守法习惯的养成；后者强调正义的价值，强调个人的基本权利不可侵犯。我认为，秩序和正义都是人类生存不可缺少的价值，守法执法习惯的养成和个人基本权利的保护都是法治所追求的极端重要的目标，我们不应当在二者中间进行鱼和熊掌的择决，而应当尽量将二者调和起来，恶法亦法与恶法非法之争，与规则治理和自由裁量之争一样，将是法学争鸣中一个永恒的论题。
二战结束后，在联邦德国，曾有这样一个著名的合法的道德恶行案件：被告原是一位德国军官的妻子。1944年，她为了脱离其丈夫，向纳粹当局密告其夫曾发表诋毁希特勒和政治当局的言论。结果，根据1934年纳粹政权的一项法令，其夫被判处死刑。1949年，这位妇女在联邦德国法院被指控犯有1871年《德国刑法典》规定的非法剥夺他人自由的罪行。这位妇女辩解说，她向当局告发其夫的行为是依法进行的，她并没有犯罪。她的丈夫是根据当时的法令被判处刑罚的。但联邦德国的法院坚持认为，被告所依据的法令，由于违反了基本的道德原则，因而是无效的。另外，被告并不是心怀义务去告发，而纯粹是出于个人的卑鄙的目的，因此，被告的行为违反了一切正直的人良知和正义感。最后，法院以这些论点为理由判处被告徒刑[4]。对此，新自然法学派的富勒认为，当时西德的司法部门的确处于一个极为复杂的困境：一方面，它不能简单地宣告纳粹政府的一切法律和判决都是非法的、无效的，这样将造成长达十二年的法律上的脱节。另一方面，它又不能将纳粹政府在法律名义下所作的每一个邪恶行为的后果都归之于新政府，以致后者永远遭受玷污。他的结论是：不符合法律的内在道德的法律，就不能称之为法律[5]。
究竟恶法应不应当遵守和执行？解决这个问题之前有必要先回答另一个问题：个人为什么必须遵守国家的法律？仅仅因为强制吗？一个仅靠强制维持的法律能长命吗？我们有义务遵守黑社会的规矩以防其惩罚吗？我们遵守法律，其实不过是因为我们愿意遵守，至少是愿意忍受。这就是“被统治者的同意”理论。在当代世界，“同意”理论要求法律由民选的立法机关制定并不得与作为人民意志的宪法相冲突，要求赋予个人以互通声息形成多数从而撤销有效法律的权利，这就要求言论自由和结社自由。
对恶法的直接反抗，包括消极地不执行、不遵守恶法，也包括积极地以和平手段（包括游行、罢工、罢市、罢课、绝食等）或革命的手段反抗恶法，对恶法的批评如果不与直接的反抗相结合，实际上意味着对恶法效力的承认。批评的对象不但可以是恶法，也可以是人治、有毛病的法甚至良法。批评是个人（包括执法者）固有的权利，禁止或限制对法律的批评是政治黑暗和整个法律制度邪恶的证据。因为这样做实际上堵塞了以和平手段修改或撤销恶法的可能。
恶法亦法论者如果不是存心为邪恶辩护，就不应该反对对恶法的批评，为了不冒以腐败的执法者的专横代替恶法统治的危险恶法非法论的真正意义在于：它为遭受恶法损害的人尤其是为了不得已反抗恶法而遭受损害的人，在恶法修改或撤销后得到补救提供了一个充分的理由。这种补救包括恢复名誉，但更重要的是金钱赔偿。
作者：余秀才(原创)
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注释：
[1] 沈宗灵主编，北京大学出版社《法理学》，2001年12月第五次印刷，第29-30页。
[2] 北京大学出版社《西方法律思想史》2002年2月第一版第一次印刷，第21页。
[3]北京大学出版社《西方法律思想史》2002年2月第一版第一次印刷，第236页。
[4] 北京大学出版社《西方法律思想史》2002年2月第一版第一次印刷，第304页。
[5]北京大学出版社《西方法律思想史》2002年2月第一版第一次印刷，第304页。
印发珠海市引进高技能人才实施办法的通知
广东省珠海市劳动和社会保障局
印发珠海市引进高技能人才实施办法的通知
珠劳社〔2008〕41号
各区劳动保障局、经济功能区劳动局（科），各有关单位：
经市人民政府同意，现将《珠海市引进高技能人才实施办法》印发给你们，请认真贯彻执行。
市劳动和社会保障局
二OO八年四月二十九日
珠海市引进高技能人才实施办法
第一条 为做好我市高技能人才引进工作，积极引进所需技术技能人才，满足用人单位的需求，促进我市经济建设和社会发展，根据珠海市《关于进一步加强高技能人才工作的实施意见》（珠办发〔2006〕39号）等有关规定，制定本办法。
第二条 本办法所称高技能人才是指具备高级技工、技师和高级技师职业资格的工人。
第三条 市劳动和社会保障局(以下简称市劳动保障局)负责我市引进高技能人才的组织、管理、监督和指导等有关工作。
区劳动和社会保障局(以下简称区劳动保障局)受市劳动保障局的委托办理区属用人单位引进高技能人才的有关工作。
第四条 引进高技能人才包括招工(含农转非招工，下同)和调工。
（一）在珠海市外已就业、有工作关系、已参加社会保险，且在本市已落实用人单位的高技能人才，按调工办理；
（二）市外户籍城乡劳动力，在本市工作满1年以上并参加社会保险，且在本市已落实用人单位的高技能人才，按招工办理。
用人单位可委托珠海市劳务市场服务中心代理高技能人才招调工手续。
第五条 市外户籍城乡劳动力，在本市同一单位连续工作和参加社会保险满2年以上，男年龄在40周岁、女年龄在35周岁以内，且属于《珠海市紧缺技工工种目录》范围的高技能人才，本人可向珠海市劳务市场服务中心提出申请代理招调工手续。
申请人劳动人事关系挂靠在珠海市劳务市场服务中心，原有的身份可在档案中保留；珠海市劳务市场服务中心提供办理集体户口、职业介绍、人才派遣、劳动合同鉴证、社会保险关系办理、代存档案等“一站式”服务，并免费托管档案2年。
申请人持有非本市颁发的职业资格证书的，由珠海市职业技能鉴定指导中心对其相应等级的职业技能进行实测，实测合格后可办理招调工手续。
第六条 符合下列条件的高技能人才，用人单位可申请办理调工手续：
（一）具有城镇户籍；身体健康。
（二）未违反国家法律、法规和有关政策规定以及国家计划生育政策的。
（三）取得高级技工、技师、高级技师职业资格的，男性和女性年龄（除第五条规定外）分别在45周岁和40周岁以下。
（四）取得高级技工、技师、高级技师职业资格，并属于《珠海市紧缺技工工种目录》范围的，男性和女性年龄（除第五条规定外）可分别放宽至50周岁和45周岁以下。
第七条 符合下列条件的高技能人才，用人单位可申请办理招工手续：
（一）身体健康。
（二）未违反国家法律、法规和有关政策规定以及国家计划生育政策的。
（三）在本市工作满1年以上并已参加社会保险，取得高级技工、技师、高级技师职业资格的，男性和女性年龄（除第五条规定外）分别在45周岁和40周岁以下。
第八条 符合招调工条件的高技能人才配偶及其16周岁以下子女（或16—18周岁且为在校中学生的）可办理随迁手续。
第九条 高技能人才本人不愿意迁转档案和户籍关系，符合《广东省人才居住证》申办条件的，可向有关部门申请办理《广东省人才居住证》，并享受相应待遇。
第十条 用人单位或受委托的珠海市劳务市场服务中心办理招调工手续的，持下列相关材料分别向市或区劳动保障局提出申请：
（一）申请表。
（二）身份证及户口本。
（三）相应等级的职业资格证书。
（四）婚姻状况、独生子女证明、计划生育材料及珠海市一级医院出具健康状况证明。
（五）原单位所在地劳动保障部门发出《工人商调联系函》。
（六）接收单位撰写接收考核报告。
（七）招工报告。
（八）缴纳社会保险费明细帐、单。
（九）调入单位的营业执照副本。
（十）代理委托书。
（十一）珠海市职业技能鉴定指导中心出具的相应等级实测证明。
第十一条 高技能人才的招调工程序：
（一）调工手续办理：
1.市或区劳动保障局审核申请材料和档案后，对同意调工的，通知用人单位或受委托的珠海市劳务市场服务中心（以下统称“申请人”）领取《职工调动联系函》、《招用劳动合同制工人登记表》、《调动人员花名册》、《调动人员情况登记表》。
2.申请人到市公安局办理户籍准迁手续后，凭《职工调动联系函》和市公安局出具的《准予迁入证明》回户籍所在地劳动保障部门、派出所办理工作关系和户籍迁移手续。
3.申请人凭户籍所在地劳动保障部门、派出所出具的《工人行政介绍信》、《招用劳动合同制工人登记表》、社保转移清单和《户口迁移证》到市或区劳动保障局办理报到手续并加具入户意见后，到市公安局办理常住户籍入户手续。
4.申请人凭市或区劳动保障局出具《合同制工人流动介绍信》到接收单位和市社会保险基金管理中心办理社保转移接续及参保手续。
（二）招工（城镇失业人员）手续办理：
1.市或区劳动保障局审核申请材料后，对同意招工的，通知申请人领取《城镇招工通知》、《招用劳动合同制工人登记表》、《招工人员花名册》、《招工人员情况登记表》。
2.申请人到市公安局办理户口准迁手续后，凭《城镇招工通知》和市公安局出具的《准予迁入证明》回户籍所在地派出所办理户籍迁移手续。
3.申请人凭户籍所在地劳动保障部门、派出所出具的《招用劳动合同制工人登记表》和《户口迁移证》到市或区劳动保障局办理报到手续并加具入户意见后，到市公安局办理常住户籍入户手续。
4.申请人凭市或区劳动保障局出具的《招收合同制工人介绍信》到接收单位和市社会保险基金管理中心办理社保转移接续及参保手续。
（三）“农转非”招工手续办理：
1.市或区劳动保障局审核申请材料后，对同意“农转非”招工的，通知申请人领取《农转非招工通知》、《农转非指标卡》、《招用劳动合同制工人登记表》、《农转非人员花名册》、《农转非人员情况登记表》。
2.申请人到市公安局办理户籍准迁手续后，凭《农转非招工通知》和市公安局出具的《准予迁入证明》回户籍所在地派出所办理户籍迁移手续。
3.申请人凭《招收合同制工人介绍信》和《户口迁移证》到市或区劳动保障局办理报到手续并加具入户意见后，到市公安局办理常住户籍入户手续。
4.申请人凭市或区劳动保障局出具的介绍信到接收单位和市社会保险基金管理中心办理参保手续。
第十二条 申请人应确保所申报材料的真实性，有下列情形之一的，市和区劳动保障局不予办理招调工手续，已调入者由有关单位退回原单位，且两年内不受理申请；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任：
（一）伪造或故意提供虚假材料的；
（二）由他人冒名顶替参加职业技能鉴定相应等级实测的；
（三）有其他违法行为的。
第十三条 市、区劳动保障局工作人员利用职权索取、收受贿赂或者有其他违法失职行为，情节轻微的，由主管部门予以行政处分；情节严重，构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第十四条 市劳动保障局可根据珠海市社会经济发展和产业结构变化等情况，调整和公布《珠海市紧缺技工工种目录》。
第十五条 本市其他有关引进高技能人才规定与本办法有冲突之处，均按本办法处理。
第十六条 本办法由市劳动保障局负责解释。
第十七条 本办法自二OO八年六月一日起实施。
